关于做好“十五”国家科技攻关项目课题验收工作的通知

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　　 对我国第一例背景音乐收费纠纷案的法律剖析
李军 扬彩云 云南大学法学院
(内容摘要) 我国著作权法规定著作权人享有的表演权包括现场表演权和机械表演权,无偿使用他人享有著作权的背景音乐作品是侵犯了他人机械表演权的行为.中国音乐著作权协会是接受著作权人的委托,代理著作权人行使著作权的著作权集体管理组织
(关键词) 表演权 机械表演权 著作权集体管理组织

2004年2月4日，北京市一中院开庭审理中国音乐著作权协会诉长安商场背景音乐收费纠纷案，这是我国首例背景音乐收费纠纷案..音著协称，长安商场未经许可，常年播放音著协管理的音乐作品作为背景音乐，并拒绝付费。音著协认为，长安商场以营利为目的，使用他人音乐作品进行表演，并不支付使用费，是侵权行为，应支付赔偿金等费用22.8万余元。据了解，音著协在2003年就曾向王府井百货大楼、中友商场、百盛商场、长安商场、贵友商场等发出律师函，要求交费。这些商场有的交纳了费用，而长安商场未交。长安商场一方认为，音著协只是受委托对相关音乐著作权人权益进行保护的非营利社会机构，没有权利就商场播放背景音乐收取费用。此外，音著协的收费标准是其于2000年9月制定的《使用音乐作品进行表演著作权许可使用费标准》，仅凭其单方制定的《收费标准》进行收费不符合《著作权法》规定，且作为非营利社会机构的音著协无权制定强制性收费标准。同时，长安商场还指出其作为大型商业企业，播放的音乐都是已发表作品，没有违背著作权人创作音乐服务大众的初衷，在一定程度上还负载了某种文化信息的传播与社会文明的宣传功能。因此严格限制音乐的商业行为会削弱文化传播的功能，音著协应慎重考虑这一问题。音著协就此明确表示，其《收费标准》已得到国家版权局同意。而长安商场则坚持认为这并不意味着国家版权局同意按此标准收费。另外，他们播放背景音乐是为了营造良好的购物环境，并非以营利为目的，音著协无权收费。后此案在法院的调解下双方和解。原告音著协以原、被告双方同意协商解决本争议为由向法院书面申请撤回对被告的起诉。本案在审理中双方争议的焦点主要是两个：播放的背景音乐是已发表作品，未经著作权人的同意且未支付费用是否构成对著作权人的著作权的侵害？若构成侵权，侵犯了著作权人的何种权利？音著协是否有权对商场播放背景音乐收取费用？本文试图对这两个问题作一初步的探讨。
一， 播放背景音乐未经著作权人的同意且未付费构成对著作权人的机械表演权的侵害。
1，机械表演权的含义。
　　150多年前，法国巴黎香榭丽舍大街的大使咖啡馆里，几位闲坐者之中的一位作曲家忽然听到有人演奏他写的音乐，于是他突发奇想说，如果咖啡馆老板不付他演出作品的钱，那么，他也不付老板咖啡钱。最后，他赢了这场官司。这位作曲家就成了音乐权益保障的鼻祖。、在这里这位作曲家成功的捍卫了自己的表演权。表演权亦称公演权、上演权，是指以声音、表情、动作创造性地公开再现作品以及用各种手段公开播送作品表演的权利。随着科技和传播手段、技术的发展，人们已经可以通过特定的传播方式，不在现场而能欣赏到现场的表演。这种发展意味着，表演的场所被扩大了，能够在同一时间欣赏表演的人群也增加了，因此表演应当不仅仅是指现场的表演，也应当包括对现场表演的传播。表演作品的方式多种多样，以演唱、朗诵、演奏等各种形式再现作品都是表演。表演可以在舞台上进行，也可以在舞台下进行；可以是对已经发表的作品的表演，也可以是对尚未发表的作品的表演；但对尚未发表的作品的演出必须征得作者的同意，因为这时候的表演并不是单纯地表演，而且也是作品发表的一种形式。根据新修改的著作权法的规定，现在对使用已经发表的作品进行表演，也要征得作者的同意。只有免费表演他人的作品可以不支付报酬，但要注明作者的姓名、作品的名称，并且不得侵犯著作权人的其他权利。著作权人可以自己表演作品，也可以许可他人行使表演权。能行使表演权的客体范围是有限的，不像著作权的其他财产权利行使范围那么广泛，正如伯尔尼公约第11条所认为的，表演权行使的客体一般限定在戏剧作品、戏剧与音乐混合作品以及音乐作品的范围。 1992年7月我国正式加入了《保护文学艺术作品伯尔尼公约》，而1971年在巴黎全面修订的《伯尔尼公约》的第11条就明确规定了戏剧作品，音乐戏剧作品和音乐作品的作者享有的表演权的内容：（1） 授权公开表演和演奏其作品，包括用各种手段和方法公开表演和演奏；（2）授权用各种手段公开播送其作品的表演和演奏。从中可以看出表演权包括两类：一指现场表演，即演员直接或者借助技术设备以动作、声音、表情公开再现作品或者演出作品，如将剧本搬上舞台演出、将音乐作品公开表演等。另一类是机械表演，所谓机械表演权，是指借助于用机械设备如录音机、录像机、ＶＣＤ、ＤＶＤ等机械设备把歌曲或歌词、诗歌放出来，如宾馆、饭店、商店、歌舞厅为顾客播放音乐、歌曲等。我国１９９０年颁布的《著作权法》规定的表演权仅指现场表演，不包括机械表演。而世界各国的著作权法基本都规定机械表演权。如法国著作权法规定：属于作者的使用权包括表演权和复制权，其中，表演权即以任何方式向公众传播作品的权利。德国著作权法规定：表演权是通过个人表述公开表达音乐著作或以戏剧形式公开演出著作的权利，还包括个人表述的场所之外通过银幕，扩音器或类似技术设备使公众感知到表演的权利。１９９２年７月我国正式加入《保护文学艺术作品伯尔尼公约》后，国务院在同年制定的《实施国际著作权条约的规定》中首次规定对外国作品的机械表演权进行保护。２００１年，我国修改《著作权法》时即增加了机械表演权。《著作权法》第十条第一款第九项规定：“表演权，即公开表演作品以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。”“公开表演作品”即为现场表演，“用各种手段公开播送作品的表演”即为机械表演。至此，机械表演权得到了全面的保护。本案中，长安商场无偿使用他人享有著作权的音乐作品，显然侵犯了著作权人的机械表演权。
2。机械表演权行使的限制
作品创作的目的是为了人们的传唱和传播，促进文化、科学事业的发展与繁荣。为此，《著作权法》对著作权人行使专有权做了限制，一是合理使用，二是法定许可。
　　合理使用，即在一定情况下使用他人发表的作品，可以不经著作权人同意，不向其支付报酬。《著作权法》第二十二条规定：“ 在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利：①为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；……③为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体不可避免地再现或者引用已经发表的作品；……⑨免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬……”
　　法定许可，是指依照法律规定，可不经作者或其他著作权人的同意而使用其已经发表的法定许可，是指依照法律规定，可不经作者或其他著作权人的同意而使用其已经发表的作品。《著作权法》规定，为实施九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用的外，可以不经著作权人许可。在教科书中汇编已经发表的作品片段，应按照规定支付报酬，应指明作者姓名和名称。
　　本案中，长安商场播发背景音乐不是为了个人学习、研究和欣赏，也不是免费表演，因而不属于合理使用和法定许可的情形，应当被认定为侵权行为。
二， 音乐著作权协会是接受著作权人委托的著作权集体管理组织
　　　伯尔尼公约（１９７１年）、世界贸易组织（ＷＴＯ）《与贸易有关的知识产权协定》（１９９４年）和世界知识产权组织（ＷＩＰＯ）版权条约（１９９６年）。 著作权人对其合法权利的管理方式大体可以分为两种，即个人管理和集体管理。个人管理表现为著作权人仅依靠自身的力量，对其合法权利加以行使和保护。集体管理则表现为著作权人借助专门机构、著作权集体管理组织，对其合法权利加以更有效的行使和保护。 国际法和各国国内法关于著作权保护的规定，仅仅为著作权人合法权利提供了法律的保障，而非直接手段。个人管理著作权方式是一种传统的方式。随着网络数字技术的发展和全球化的进程，个人管理方式在有效行使和保护著作权方面，表现出十分突出的局限性，甚至显得软弱无力。以音乐作品为例，当一部音乐作品被许多国家以演唱会、歌舞厅、音乐厅、制作唱片、广播、音乐餐厅等不同使用方式被使用时。一方面，音乐著作权人根本没有能力控制其作品的使用情况，既无从获得有关信息，也无法获得精神和物质权利的保障；另一方面，当一个音乐作品使用者要合法的取得使用许可时，仅仅依靠其自身的力量，要找到遍布全国乃至各国的音乐著作权人，不论是从时间、人力还是成本的角度看，都是难以实现的；更何况还必须根据每个音著作权人的意愿，来谈判不同的许可使用付费标准。 正是对这种困难性的认识，使得著作权人和作品使用者都迫切地需要求助于专门的机构，来帮助他们实现有效地行使权利和便捷地取得使用许可这两方面的基本目的。 在 国外的著作权集体管理组织中欧洲国家的著作权集体管理组织较具代表性。 １７７７年，世界上第一个作者协会由博马舍创立于法国，这是著作权集体管理组织的雏形。其创立的目的在于支持会员获得法律对作者权利的承认，并帮助会员从剧院获取作品的使用报酬。该协会经过不懈的努力，实现了自己的目标。１７９１年，法国法律规定了作者的有关权利。１８２９年，该协会已具有相当的规模。此后，欧洲一些国家相继成立了自己的保护著作权的协会。发展到今天，英国、法国、意大利、德国、西班牙、葡萄牙、比利时、瑞士、荷兰、丹麦等国的著作权集体管理组织都已有了相当的历史和规模。其中比较著名的有法国作者协会（简称ＳＡＣＤ），它是世界上历史最悠久的著作权集体管理组织；意大利作者和出版商协会（简称ＳＩＡＥ）；德国音乐著作权协会（简称ＧＥＭＡ），我国著作权法第八条规定：“著作权人和与著作权有关的权利人可以授权著作权集体管理组织行使著作权或者与著作权有关的权利。著作权集体管理组织被授权后，可以以自己的名义为著作权人和与著作权有关的权利人主张权利，并可以作为当事人进行涉及著作权或者与著作权有关的权利的诉讼、仲裁活动.中国《著作权法》的制定参照的是国外的立法经验，于１９９２年１２月１７日成立的中国音乐著作权协会（简称ＭＣＳＣ）。怎么界定其性质，最高院有一个复函，“音著协”与著作权人之间，签订一个带有信托性质的合同来明确，这个合同也是受到民法和有关相关法律调整的。就是说你授权之后，我替你进行管理。音著协”的权利来源于著作权人，著作权人有多大的权利，授予“音著协”多大的权利，就有多大的权利.中国音乐著作权协会是以集体管理方式，代表音乐著作权人行使权利的非营利性机构。协会管理的范围是会员的音乐作品的表演权、广播权、录制权。具体而言，表演权是指“公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利”；广播权是指“以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利”；录制权是指录音录像制作者使用他人作品制作录音录像制品，应当取得著作权人许可，并支付报酬。１９９４年５月，中国音乐著作权协会加入了极具影响力的著作权集体管理国际性组织、国际作者、作曲者协会联合会，并与３６个国家和地区的著作权集体管理组织，签订了相互代表协议。一旦中国音乐著作权协会管理的音乐作品在这些国家和地区被使用，该国家或地区的著作权集体管理组织将代表中国音乐著作权协会进行管理。在我国音乐著作权协会成立的时间不长,其运作还有不完善的地方, 笔者认为音著协设立方式、权利和义务、著作权许可使用费的收取和分配以及对其监督管理其费用的收取应由国务院另行规定。其作为非营利社会机构是无权单方面制定收费标准..授权人必须是著作权人本人或其代理人，其对作品享有合法的权利。在音乐著作权协会放弃了诉讼的情况下,著作权人自己仍然可以提起诉讼。’音著协”的收费是一种“管理”，但此处的管理是受托人对委托人所托之事务的管理，而不是政府对社会公众事务的管理，不带有行政性质。所以，即使有收费方法和收费价格的规定，这种方法和价格并不是不可协商.
(参考文献)
吴汉东著 中国政法大学出版社,1998年版
郑成思著,,中国人民大学出版社,19990年版
郑成思著,法律出版社.1994年版



审计署


审会发〔２００５〕３０号

审计署关于批转《中国审计学会2005至2009年审计理论研究规划》的通知



各省、自治区、直辖市审计厅（局）及审计学会，解放军审计署，各计划单列市、新疆生产建设兵团审计局及审计学会，署机关各单位、各特派员办事处及理论研究会（组）、各派出审计局：

　　中国审计学会五届一次常务理事会审议通过了《中国审计学会2005至2009年审计理论研究规划》。《规划》对于指导今后五年审计理论研究工作具有指导意义。经署领导同意，现将《规划》转发给你们。请结合本单位实际情况，认真加以落实。





二○○五年八月十六日

中国审计学会2005至2009年

审计理论研究规划

（中国审计学会五届一次常务理事会

2005年7月25日通过）



　　为了进一步做好中国审计学会的审计理论研究工作，推进审计事业的发展，根据审计署审计工作五年规划和审计工作发展的需要，制定本规划。

　　一、中国审计学会成立以来审计理论研究的主要成果

　　1984年中国审计学会成立以来，依靠审计署和各级审计机关领导的重视与支持，依靠审计学会广大会员和院校专家的共同努力，紧紧围绕建立中国特色的社会主义审计制度，紧紧围绕审计实践中的重大问题，积极组织开展审计理论研究，取得了一系列研究成果和共识。

　　——在审计基础理论方面，借鉴国外审计理论，结合我国的实际情况，开展了审计的定义、本质、职能，社会主义市场经济条件下审计的作用等方面的研究，广泛宣传和普及审计的基本知识，初步形成了我国审计理论的基本框架，为我国社会主义审计制度的建立和发展提供了理论支持。

　　——在审计法制理论研究方面，开展了我国审计法律制度基本结构、政府审计规范和审计职业道德规范的研究，初步确立了我国审计法律规范理论体系，促进了我国审计工作的法制化、制度化、规范化建设。

　　——在审计实务理论研究方面，结合不同时期审计工作发展需要，通过对财务收支审计、财经法纪审计、经济效益审计、财政预算执行及决算审计、经济责任审计、环境审计、审计在宏观调控中的作用等问题的研究，从理论与实务结合上解决了审计实践中遇到的一些突出问题，促进了财政审计、金融审计、企业审计等项审计工作的发展和审计职能的发挥，为今后进一步开展经济责任审计、效益审计、环境审计等项审计工作开辟了发展空间。

　　——在审计技术方法研究方面，组织开展了不同审计方式下审计程序和操作指南的研究，开展了内部控制系统、抽样审计方法等现代审计技术方法的研究，探索了信息化环境下的审计技术方法，引进和借鉴了国外的先进审计技术，初步形成具有中国特色的审计方法体系。

　　——在中国审计历史研究方面，与有关部门配合，较全面地挖掘和整理了中国三千多年审计发展的史料，编写出版了《中国审计史》，探索了我国审计的起源，梳理了中国审计发展的历史脉络，总结了审计发展的一些规律。

　　二、今后五年审计理论研究工作的指导思想

　　随着社会主义民主政治建设的逐步发展和社会主义市场经济体制的不断完善，我国的审计工作进入新的发展战略期。新形势对审计理论研究提出新的要求，迫切需要科学总结审计工作经验，开展在实践基础上的理论创新，探索审计发展规律，增强审计理论研究的实用性、指导性和前瞻性，推动审计工作向法制化、规范化、科学化的方向发展。

　　今后五年学会审计理论研究工作的指导思想是：以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，贯彻科学发展观，坚持基础理论与应用理论研究并重，系统研究与突出重点相结合的方针，着眼审计发展,服务审计实践，解放思想，开拓创新，深入开展中国特色的社会主义审计理论研究，促进审计监督在民主政治建设、经济发展和构建和谐社会等方面发挥更大的作用。

　　三、今后五年审计理论研究工作的总体目标

　　——总结研究成果，坚持理论创新，开展系统研究，发展和完善中国特色的审计基础理论体系

　　——围绕审计实践，突出研究重点，解决实际问题，总结和发展审计应用理论与技术方法体系

　　——适应审计发展，改革审计管理，整合已有成果，初步建立现代审计方式下的审计管理理论体系

　　四、今后五年审计理论研究的主要方向和任务

　　（一）加强审计发展战略研究，重点关注审计环境的变化，新时期审计发展的方向和目标，审计在我国社会主义民主政治建设中与市场经济体制条件下的战略定位与作用，以及完善审计法制和体制等方面的课题。主要研究：

　　——社会主义民主政治建设和市场经济条件下政府审计的职能定位与作用

　　——审计对权力的制约与监督

　　——政府审计在构建社会主义和谐社会中的作用

　　——政府审计与国家经济安全

　　——审计机关开展政策评估的探索

　　——政府审计环境

　　——审计体制与审计法律规范体系的完善

　　——审计监督与其他监督部门的协调与配合

　　——审计人才队伍建设和审计文化建设

　　——政府审计与内部审计、社会审计的资源整合

　　（二）突出开展效益审计研究，围绕效益审计的基本理论、程序与技术方法，特别是公共资金和公共工程效益审计与评价等重点课题展开深入系统的研究，为建立中国特色的效益审计模式提供理论支持。主要研究：

　　——效益审计基本理论

　　——效益审计程序与方法

　　——公共资金效益审计

　　——公共工程效益审计

　　——政府部门绩效审计

　　——非盈利组织绩效审计

　　——现阶段中国效益审计的基本模式

　　（三）进一步加强审计实务研究，总结审计工作的经验，研究审计实践中的新情况、新问题，探索改进和深化财政审计、金融审计和国有企业审计的新途径和新方法，积极开展经济责任审计、环境审计的理论研究，推进其进一步深化和发展。主要研究：

　　——部门预算执行审计的深化和部门决算审计

　　——上级审计机关对下级政府财政收支的监督

　　——外资利用审计的深化与发展

　　——金融审计与防范金融风险

　　——环境审计与可持续发展

　　——国有企业审计监督目标与方式的改进

　　——经济责任审计的地位和目标

　　——经济责任审计的规范化

　　（四）加强审计管理研究，增强系统性和实效性，整合研究成果，深化审计项目计划管理与质量控制，审计资源管理、审计质量检查监督，以及审计公告等重点课题的研究，初步形成与审计工作特点相适应的审计管理理论体系。主要研究：

　　——审计质量与风险控制

　　——审计计划管理

　　——审计现场管理

　　——审计复核与审计同业检查

　　——政府审计资源的整合与利用

　　——审计公告制度

　　（五）深化审计技术方法研究，借鉴国外经验和其他学科的研究成果，重点研究信息化条件下审计先进技术的运用等课题，丰富和完善我国审计技术方法体系。主要研究：

　　——信息化环境下的计算机审计技术

　　——联网审计技术

　　——现代审计技术在政府审计中的运用

　　——专项审计调查的技术方法

　　五、落实审计理论研究任务的主要措施

　　——紧紧依靠审计署对中国审计学会的领导和对理论研究工作的指导，依靠各级审计机关对学会和理论研究工作的支持，健全学术理论研究组织机构，整合理论研究资源，加大对理论研究的投入。

　　——采取多种方式落实课题研究任务。将规划中的课题研究任务分解到每个年度，落实到有关地方审计学会和特派办理论研究会（组）。建立审计学会专业分会或者专题研究课题组，加强对重点领域课题的理论研究。改进和完善课题招标、立项和结项评审制度，提升课题立项层次。发挥学会理事在理论研究中的带头作用，举办理事论坛或召开小型理事座谈会对有关问题进行深入研讨。

　　——坚持理论工作者与实务工作者相结合。充分发挥学术委员会委员、大专院校和科研院所专家在课题研究、成果评审、论文点评、理论培训等方面的作用，同时，积极组织既有审计实践经验又有理论研究能力的审计干部参加审计理论研究。在课题研究中，理论工作者和实务工作者要加强交流与协作，优势互补，形成合力，重点课题联合攻关。

　　——大力培养中青年理论研究骨干队伍。采取建立中青年理论研究组织或举办中青年专题理论研讨会等多种形式，组织和吸引审计人员中的中青年骨干参加审计理论研究。加强宏观经济及研究方法的培训和理论研究成果的交流，提高审计业务骨干的理性思维和理论研讨能力，提高研究水平。

　　——充分发挥地方审计学会和科研所、特派员办事处理论研究会（组）的作用。采取调研、开小型片会等方式，把握各地理论研究的动态，及时总结经验，组织成果交流；发挥他们熟悉审计实务的优势，组织力量对审计实践中的重点问题加强研究。

　　——加强学术交流，活跃理论研究气氛。坚持小型为主、专题为主的方式，改进和提高学术研讨会的质量和水平。同时，每年举办1至2次全国性的高层次学术会议，每两年至少举办或参与举办一次国际性学术会议。邀请国外专家来国内进行学术交流，开展学术讲座；适当安排有关人员出国参加学术会议、讲学和考察。加强与国内外相关学术团体和社团组织的联系与合作。开展征文和论文评选活动，吸引广大会员参与理论研究，推动群众性的理论研讨活动。

　　——加强成果推广和利用。办好《审计研究》杂志，加强审计理论宣传和推广。通过扩大稿源，引入专家审阅与匿名评审制度，努力提高办刊质量，增加杂志发行量，扩大版面，增强理论宣传的效果。办好审计学会网站，为促进会员之间以及会员与其他审计理论和实务工作者之间的审计科研信息交流提供条件。通过举办培训班、编辑出版理论文集等方式，积极推广理论研究成果，指导审计实践，推动中国审计事业发展。