劳动部关于设立“社会保险基金管理监督电话”的通知

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商业秘密的公开及泄密渠道

唐青林


　　一、权利人的行为导致商业秘密公开
　　权利人是商业秘密的合法所有人，其有权依法对该商业秘密行使占有、使用、收益和处分的权利。在持有商业秘密的过程中，权利人会由于有意和无意的各种行为导致商业秘密的公开，这是权利人处分权利的表现形式。主要包括以下方式：
　　（1）所有人自愿将商业秘密公之于众。不论出于什么原因，也许是从公共利益出发使商业秘密成为所有人共享的资源，也许是权利人认为商业秘密已经无价值，或者认为其价值已经不足以弥补为保密支出的成本。但只要原本保密的商业秘密公诸于众，就使其因丧失了“不为公众所知悉”的特性而不再是商业秘密。例如，将商业秘密的内容公开出版、在展览会展出等。
　　（2）权利人通过申请专利的方式转变知识产权的保护方式，导致商业秘密公开。专利保护的方式与商业秘密的保护方式，在某些方面具有一定的优势，因此商业秘密权利人可能选择转化成申请专利保护的方式。而一旦申请专利，技术信息就依法公开了。一旦经过专利申请的公告程序，不论是否最终能够获得专利权，均已不能再保持商业秘密。
　　（3）权利人公开销售含有商业秘密的商品而导致商业秘密公开。如果其商业秘密易于从销售的商品中获得，而所有人又不加限制地销售商品，他人就可能通过观察商品、反向工程等途径获取该商业秘密。
　　（4）由于保密措施不当导致商业秘密被迫公开。商业秘密的秘密性是实现其价值的前提，采取合理的保密措施又是实现保密的重要保障。如果权利人没有采取保密措施或者采取的保密措施不适当，极易导致商业秘密被公开，给权利人造成巨大的损失。
　　江苏省高级人民法院对权利人导致商业秘密公开的方式作了具体的规定。《江苏省高级人民法院关于审理商业秘密案件有关问题的意见》（苏高法审委[2004]第3号）中提到，权利人导致商业秘密公开的方式为：（一）自愿公之于众；（二）申请专利并经公告；（三）公开销售含有商业秘密，且他人可以通过观察等手段轻易获取该商业秘密的产品；（四）保密措施明显不当。

　　二、第三人的行为导致商业秘密公开
　　从商业秘密公开的主体来看，主要分为权利人导致商业秘密公开和第三人导致商业秘密公开两种。而从近些年的实践来看，商业秘密的公开大部分为第三人导致公开的，其中又主要包括第三人的合法公开和因第三人的侵权行为导致公开两大类。
　　（一）、因第三人的侵权行为而公开
　　有些人经受不住金钱和权力的诱惑，做出侵犯商业秘密的行为，导致该商业秘密被迫公开，给权利人造成巨大的损失。因第三人侵权导致商业秘密的公开，从侵权主体来看，又可以分为两大类：一是，第三人合法知悉商业秘密，依法应当履行保密的义务，由于有意或无意的各种行为导致权利人的商业秘密公开。例如，与企业订立保密协议的职工，在他人利用金钱收买的情况下，经不住诱惑，把其知悉的企业的商业秘密泄露给他人。二是，第三人本来并不知悉该商业秘密，而是通过盗窃、利诱、胁迫、黑客技术等非法手段获取商业秘密，并将之公之于众。例如，一些企业为打垮与其具有竞争关系的竞争企业，通过非法手段窃得竞争对手企业的商业秘密并公之于众。
　　（二）、第三人的合法公开
　　商业秘密作为一种特殊的知识产权，只具有相对的排他权。简而言之，商业秘密权利人不能排斥他人通过合法途径获取相同的商业秘密。一旦第三人合法获得该商业秘密的所有权，其具有任意行使使用、收益或处分的权利，包括将之公之于众，而不需要向商业秘密另外的权利人承担损害赔偿责任。
根据相关法律法规，第三人合法公开商业秘密主要包括：
　　（一）第三人通过独立开发获得商业秘密后公开。企业或个人通过独立开发获得相同的商业秘密后将之公开，是第三人导致商业秘密公开的重要形式之一。
　　（二）第三人通过反向工程获得商业秘密后公开。根据我国《反不正当竞争法》的规定，第三人利用反向工程获取商业秘密不属于侵犯商业秘密的行为，是合法的。因此，该第三人合法获得该商业秘密的所有权，可以行使处分的权利，包括将商业秘密公开。
　　（三）通过其他合法手段获得商业秘密后公开。除了以上论述的独立开发和反向工程两种主要的手段外，还存在其他第三人合法获取商业秘密的途径，例如，第三人通过观察在市场上销售的含有商业秘密的商品、第三人与商业秘密权利人签订转让合同获得商业秘密的所有权等。不论是通过何种合法手段获得商业秘密，第三人获得后都有可能有意地或无意地将之公开。
　　一些地方高级法院根据各地方的实际需要，对该商业秘密公开方式作出总结。如：《江苏省高级人民法院关于审理商业秘密案件有关问题的意见》（苏高法审委[2004]第3号）对商业秘密公开的方式也有比较细致的规定。第三人导致商业秘密公开的方式为：（一）侵权公开；（二）通过独立开发、反向工程等合法手段获得后公开。

三、企业商业秘密的主要泄密途径
　　国内一位经济学家说过：20世纪的企业家所犯最多最致命的错误是腐败；而21世纪的企业家所犯最多最致命的错误将是泄密。
　　随着知识、科技时代的发展，企业商业秘密泄密事件频率显著提高，泄密方式也越来越多，既有企业自身行为导致泄密，也有企业员工为了一己之私泄密，还有企业外部人员通过非法途径窃密等等。
从总结近些年商业秘密泄密事件来看上，商业秘密泄密主要包括五大途径：
　　一、内部员工泄密
　　据社会调查发现：企业商业秘密泄密大部分都是企业内部人员所为，正所谓“家贼难防”。内部员工泄密主要有以下情况：（1）人才流动造成商业秘密泄露。人才流动是企业内部泄露商业秘密的重要途径。掌握商业秘密的人才一旦流动到与具有竞争关系的另一单位服务，就极易侵犯原单位的商业秘密。（2）兼职工作中泄露单位商业秘密。为了促进人才和知识的流动，推动科学技术为经济建设和社会发展服务，我国鼓励员工在不影响本职工作和不侵害单位商业秘密的前提下从事业余兼职。而那些掌握商业秘密的高级管理人员、技术人员以及工程师等，在从事兼职时极可能故意或过失造成单位商业秘密的泄露。（3）离退休职工被另一单位聘用导致商业秘密泄露。少数离退休职工保密意识淡薄，企业又疏于对离退休职工的有关保密事项的管理，造成企业商业秘密保护的一个薄弱环节，给那些意欲窃取商业秘密的人可趁之机。（4）掌握商业秘密的员工为了私利泄密。企业极个别员工抵制金钱诱惑的能力不足，被重金收买后泄露企业商业秘密。
二、外部人泄密
　　外部人泄密是商业秘密泄露的重要途径，包括外部人泄密和外部人窃密。随着经济发展模式的转化，以及对科学技术的重视，不法行为人通过收买、间谍等手段窃取商业秘密的现象越来越严重。
　　（一）外部人泄密，主要指第三人通过合法的途径获得商业秘密后，又违反有关商业秘密法律或合同约定泄露知悉的商业秘密的行为。主要包括以下三种情况：
　　（1）合作伙伴泄密。企业对外交易时，在合法签订合同后，不可避免地让对方知悉其有必要知悉的商业秘密。为了降低这种泄密的可能，建议企业在与外部合作单位合作时，一定要签署《保密协议》。
　　（2）国家机关工作人员泄密。《国家工商行政管理局关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》(98修订)第十条规定，国家机关及其公务人员在履行公务时，不得披露或者允许他人使用权利人的商业秘密。工商行政管理机关的办案人员在监督检查侵犯商业秘密的不正当竞争行为时，应当对权利人的商业秘密予以保密。因此，国家机关及其公务员、工商行政管理机关的办案人员在履行职责的过程中有可能知悉企业的商业秘密，既有知悉就有可能出现泄密，事实也表明过去几年也确实存在很多国家机关工作人员被重金贿赂或受关系人委托而泄露其知悉的其他企业的商业秘密。
　　（3）善意第三人。企业管理不善导致第三人意外获得商业秘密，或企业员工窃取商业秘密转让给第三人。第三人取得后对外公开，则导致商业秘密泄露。
（二）外部人窃密
（二）外部人窃密。秘密泄露。 　　（1）收买或威胁企业掌握商业秘密的员工。
　　（2）借参观、交流、采访、虚假意向合同等方式接近企业，找机会窃取商业秘密或商业秘密的重要信息点。
　　（3）利用商业间谍窃取商业秘密。
三、权利人自己公开商业秘密
　　（1）自愿公开。出于各种原因，权利人自愿将其商业秘密对外公开，这些可以是权利人为了造福社会，也可以是没有理由的。总之，公开后，该信息就不再具有反不正当竞争法中规定的商业秘密具有的秘密性了，就不能得到商业秘密相关法律法规的保护了。
　　（2）商业秘密权利人为了申请专利而公开。专利法明确规定，申请专利的前提必须把该专利公开，以考核是否满足申请专利的条件。因此，当商业秘密权利人想把商业秘密转化为专利保护时，就必须公开。
　　（3）权利穷尽而公开。当企业对外销售一些容易通过反向工程得出技术信息的产品时，如自行车的传动装置，销售的越多，被破解的可能性就越大。
　　（4）宣传或介绍产品。企业在宣传或介绍产品时，有时候明知是商业秘密，却自愿将其对他人公布。
　　（5）其他原因 。例如企业高级工程师撰写学术论文，披露了公司的商业秘密；或者在公开场合做演讲，公开了企业的商业秘密。

四、善意取得商业秘密后的法律效力
　　商业秘密的善意取得是指善意第三人不知或不应知相对人无处分权，通过合法途径从相对人那取得商业秘密的部分或全部所有权，并支付合理的对价。
全国人民代表大会常务委员会


中华人民共和国专属经济区和大陆架法

（第九届全国人民代表大会常务委员会第三次会议于1998年6月26日通过）

　

中华人民共和国主席令

（第六号）

《中华人民共和国专属经济区和大陆架法》已由中华人民共和国第九届全国人民代表大会常务委员会第三次会议于１９９８年６月２６日通过，现予公布，自公布之日起施行。

中华人民共和国主席 江泽民

１９９８年６月２６日

　

　第一条
为保障中华人民共和国对专属经济区和大陆架行使主权权利和管辖权，维护国家海洋权益，制定本法。

　第二条
中华人民共和国的专属经济区，为中华人民共和国领海以外并邻接领海的区域，从测算领海宽度的基线量起延至二百海里。

　中华人民共和国的大陆架，为中华人民共和国领海以外依本国陆地领土的全部自然延伸，扩展到大陆边外缘的海底区域的海床和底土；如果从测算领海宽度的基线量起至大陆边外缘的距离不足二百海里，则扩展至二百海里。

　　中华人民共和国与海岸相邻或者相向国家关于专属经济区和大陆架的主张重叠的，在国际法的基础上按照公平原则以协议划定界限。

　第三条
中华人民共和国在专属经济区为勘查、开发、养护和管理海床上覆水域、海床及其底土的自然资源，以及进行其他经济性开发和勘查，如利用海水、海流和风力生产能等活动，行使主权权利。

　　中华人民共和国对专属经济区的人工岛屿、设施和结构的建造、使用和海洋科学研究、海洋环境的保护和保全，行使管辖权。

　　本法所称专属经济区的自然资源，包括生物资源和非生物资源。

　第四条
中华人民共和国为勘查大陆架和开发大陆架的自然资源，对大陆架行使主权权利。

　　中华人民共和国对大陆架的人工岛屿、设施和结构的建造、使用和海洋科学研究、海洋环境的保护和保全，行使管辖权。

　　中华人民共和国拥有授权和管理为一切目的在大陆架上进行钻探的专属权利。　　本法所称大陆架的自然资源，包括海床和底土的矿物和其他非生物资源，以及属于定居种的生物，即在可捕捞阶段在海床上或者海床下不能移动或者其躯体须与海床或者底土保持接触才能移动的生物。

　第五条
任何国际组织、外国的组织或者个人进入中华人民共和国的专属经济区从事渔业活动，必须经中华人民共和国主管机关批准，并遵守中华人民共和国的法律、法规及中华人民共和国与有关国家签订的条约、协定。

　　中华人民共和国主管机关有权采取各种必要的养护和管理措施，确保专属经济区的生物资源不受过度开发的危害。

　第六条
中华人民共和国主管机关有权对专属经济区的跨界种群、高度洄游鱼种、海洋哺乳动物、源自中华人民共和国河流的溯河产卵种群、在中华人民共和国水域内度过大部分生命周期的降河产卵鱼种，进行养护和管理。

　　中华人民共和国对源自本国河流的溯河产卵种群，享有主要利益。

　第七条
任何国际组织、外国的组织或者个人对中华人民共和国的专属经济区和大陆架的自然资源进行勘查、开发活动或者在中华人民共和国的大陆架上为任何目的进行钻探，必须经中华人民共和国主管机关批准，并遵守中华人民共和国的法律、法规。

　第八条
中华人民共和国在专属经济区和大陆架有专属权利建造并授权和管理建造、操作和使用人工岛屿、设施和结构。

　　中华人民共和国对专属经济区和大陆架的人工岛屿、设施和结构行使专属管辖权，包括有关海关、财政、卫生、安全和出境入境的法律和法规方面的管辖权。　　中华人民共和国主管机关有权在专属经济区和大陆架的人工岛屿、设施和结构周围设置安全地带，并可以在该地带采取适当措施，确保航行安全以及人工岛屿、设施和结构的安全。

　第九条
任何国际组织、外国的组织或者个人在中华人民共和国的专属经济区和大陆架进行海洋科学研究，必须经中华人民共和国主管机关批准，并遵守中华人民共和国的法律、法规。

　第十条
中华人民共和国主管机关有权采取必要的措施，防止、减少和控制海洋环境的污染，保护和保全专属经济区和大陆架的海洋环境。

　第十一条
任何国家在遵守国际法和中华人民共和国的法律、法规的前提下，在中华人民共和国的专属经济区享有航行、飞越的自由，在中华人民共和国的专属经济区和大陆架享有铺设海底电缆和管道的自由，以及与上述自由有关的其他合法使用海洋的便利。铺设海底电缆和管道的路线，必须经中华人民共和国主管机关同意。

　第十二条
中华人民共和国在行使勘查、开发、养护和管理专属经济区的生物资源的主权权利时，为确保中华人民共和国的法律、法规得到遵守，可以采取登临、检查、逮捕、扣留和进行司法程序等必要的措施。

　　中华人民共和国对在专属经济区和大陆架违反中华人民共和国法律、法规的行为，有权采取必要措施，依法追究法律责任，并可以行使紧追权。

　第十三条
中华人民共和国在专属经济区和大陆架享有的权利，本法未作规定的，根据国际法和中华人民共和国其他有关法律、法规行使。

　第十四条
本法的规定不影响中华人民共和国享有的历史性权利。

　第十五条 中华人民共和国政府可以根据本法制定有关规定。

　第十六条 本法自公布之日起施行。