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宁夏正洋物产进出口有限公司与宁夏福民蔬菜脱水集团有限公司侵犯商业秘密纠纷上诉案

编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。

一、案件来源
宁夏回族自治区高级人民法院（2005）宁民知初字第1号、最高人民法院（2007）民三终字第1号判决书。

二、案件要旨
当事人可选择以仲裁方式解决商业秘密侵权纠纷，前提是当事人各方均同意以仲裁方式解决争议，并订立具有明确的请求仲裁的意思表示、仲裁事项、仲裁委员会的仲裁协议。与诉讼相比，仲裁具有更大的灵活性、保密性和快捷性。因此，当事人可在综合考虑开庭的便利程度、时间长短等因素后，选择是否约定以仲裁来解决商业秘密侵权纠纷。

三、基本案情
1998年10月，原告正洋公司获得进出口经营权，其主要贸易业务为经营脱水蔬菜的出口贸易。此后，正洋公司投入大量资金、人力、物力，开发建立了客户经营信息网络，并在国际市场上具有了一定的知名度。自1998年起，该公司就采取了与职员签订保密协议，制定保密制度，指定专用计算机，并设置密码等保密措施。1999年至2001年，正洋公司每年与国外客户成交一定数量的脱水蔬菜销售业务，客户包括荷兰的D公司、德国的M公司、美国的FDP公司等。
1998年9月，被告马某应聘到正洋公司工作，任公司单证科业务员，从事出口货物制单和储运工作。1999年2月，马某与正洋公司签订劳动合同书，聘期为五年。同年6月，马某与正洋物产股份公司签订保密协议，约定公司商业秘密的内容为对外签订的各种经济合同和协议的内容格式、生产销售采购管理的工作方案和计划、公司的客户档案资料等技术、经营和管理信息。马某在正洋公司工作期间，经手办理正洋公司与国外客户（包括涉案的国外客户）脱水蔬菜销售业务的出口报检、报关、储运、银行结汇等具体业务。2001年1月，马某未与正洋公司办理解除劳动合同等辞职手续便离开了正洋公司。
1999年被告刘某进入正洋公司，2000年6月开始从事开发脱水蔬菜出口美国市场的业务。1999年9月，刘某与正洋公司签订劳动合同，同年10月签订保密协议（保密协议和劳动合同的内容与马某签订的内容相同）。刘某在正洋公司从事外销业务期间，掌握正洋公司的国外客户资料及公司对外销售脱水蔬菜的经营信息资料。2001年6月，刘某向正洋公司提出辞职申请，离开了正洋公司。
2001年3月初，马某应聘到被告福民公司工作，从事与其在正洋公司工作性质相同的办理脱水蔬菜的出口单证、储运和银行结汇业务。福民公司的法定代表人张某告知马某若其把福民公司通过外贸公司做的业务拉过来由福民公司直接同外国客户做，每做成一笔，公司按货物离岸价1.5%给其提成。
2001年4月某晚，马某到正洋公司刘某的办公室，将载有正洋公司对外销售业务人员与国外客户联系业务时积累的客户信息和销售经营信息的电子邮件拷贝到软盘上后离开。数天后，马某从刘某处取得记载正洋公司客户信息资料的笔记本，并复印了其上的全部内容。回到福民公司后，马某以正洋公司电子邮件的格式、交易方法等客户经营信息内容为参照，用福民公司的产品名称、数量、库存商品最低成本价等信息制作成“模式化”（即固定邮件格式）的电子邮件，向从正洋公司窃取的200多家国外客户发送了电子邮件。
同年4月17日，马某办理福民公司出口单证业务时，正洋公司法定代表人何某从马某处抢走了福民公司出口货物的品质证书，并指责马某为什么到其他公司从事与正洋公司相同的业务。事后，张某（福民公司法定代表人）向何某打电话索要，电话中何某告诉张某，福民公司聘任马某做业务使用的是正洋公司的客户信息。
2001年4月、7月、8月，马某分三次通过窃取的电子邮件向100多家国外客户发送有关福民公司销售脱水蔬菜的电子邮件，收到回复后，按照正洋公司电子邮件中的交易方法、价格谈判方式，与国外客户就福民公司的货物进行交易。此后，福民公司陆续与国外一些客户取得联系并成交了出口脱水蔬菜的业务。 2001年7月，刘某经马某介绍到福民公司从事脱水蔬菜对外销售业务，福民公司也向刘某作出按离岸价1.5％提成的承诺。刘某到福民公司后，利用正洋公司的客户经营信息先后与荷兰D公司、德国M公司、意大利N公司从事脱水蔬菜销售业务。
自马某、刘某到福民公司至案发时止，福民公司利用非法获取的正洋公司的客户经营信息，先后与意大利N公司、荷兰D公司、德国M公司等国外8家客户成交出口脱水蔬菜业务38笔，共计获得销售收入76万美元。马某获得公司提成人民币28000元，刘某获得提成人民币8000元。
2002年3月，正洋公司以马某、刘某侵犯其商业秘密造成巨额经济损失为由向银川市公安局报案。立案侦查中，公安机关搜查了马某、刘某在福民公司的办公室并扣押了马某从正洋公司窃取的电子邮件打印件、传真复印件、刘某笔记本复印件以及福民公司与国外客户（包括涉案8家客户）往来的电子邮件等。在公安机关审讯中，马某、刘某供述了?用窃取、泄露等方式获取正洋公司客户经营信息，并在福民公司出口销售业务中披露、使用所获信息的事实经过。
2003年7月8日，正洋公司以福民公司、马某、刘某侵犯其商业秘密为由向宁夏回族自治区高级人民法院提起民事诉讼，请求三被告赔偿经济损失、名誉损失并要求福民公司立即停止侵害，不得再继续使用窃取的商业秘密，同时在新闻媒体上公开道歉。

四、法院审理
宁夏回族自治区高院认为，原告正洋公司涉案客户名单资料、客户经营信息等是正洋公司在与国外客户长期接触后总结形成的，体现了公司的经营特点，对于同行业一般人员来说不能够轻易取得，具有秘密性；正洋公司利用上述信息，与多家国外客户达成销售业务，取得了一定的经济利益，具有价值性、实用性；并且正洋公司通过建立保密制度，与员工签订保密协议等措施对相关信息进行了保密。因此，上述涉案客户信息属于正洋公司的商业秘密，应受法律的保护。
被告马某以不正当手段获取了正洋公司的客户经营信息，并为福民公司与国外客户联系出口脱水蔬菜销售业务。刘某将持有的客户资料笔记本交给马某复制，泄露了正洋公司的客户信息。二者又共同在福民公司的经营活动中披露、使用正洋公司的客户经营信息，使福民公司与正洋公司客户信息中的8家国外客户成交38笔出口业务，二人的行为侵犯了正洋公司的商业秘密。被告福民公司在聘用马某、刘某二人时，已知道二人原是正洋公司的业务员，在发生“抢单证”冲突后，福民公司更是在明知马某利用正洋公司的客户信息联系业务的情况下，放任马某、刘某的行为，主观上具有过错，客观上披露、使用了正洋公司的商业秘密，并获取了经济利益。因此，可以认定福民公司的行为亦构成侵犯正洋公司的商业秘密，应承担民事责任。但因无证据证明马某、刘某、福民公司捏造、散布虚伪事实贬低、毁损正洋公司的企业名誉，故法院对正洋公司要求福民公司赔偿其企业名誉损失费100万元的主张不予支持。
综上，一审法院最后判决：福民公司于判决生效十日内赔偿正洋公司经济损失及合理费用348万元；福民公司不得公开披露、扩散正洋公司的客户经营信息；福民公司自本判决生效十日内，于本地主要报刊上刊登向正洋公司道歉的声明。（因马某、刘某已被追究刑事责任并判处经济处罚，故在本案中不再承担民事责任）
正洋公司、福民公司均不服原审法院的上述判决，向最高人民法院提起上诉。正洋公司诉称：原审对部分事实认定不清；赔偿数额过低。福民公司则认为：被上诉人正洋公司并不拥有法律上所指的商业秘密。其电子邮件内容基本上是要约邀请，没有商业秘密特有的价值性，也无证据证明被上诉人与这些客户发生过实质性的贸易往来；上诉人是在不知情的情况下以善意第三人身份获取、使用了被上诉人的客户名单，不应承担任何侵权民事责任；原审判决确定赔偿数额错误；原审判决上诉人承担赔礼道歉的责任不当等。
最高人民法院经审理后，对案件主要事实的认定与一审法院基本相同，认为：原审法院认定涉案客户名单经营信息属于商业秘密且为福民公司使用正确，上诉人福民公司主张诉争客户名单经营信息不是商业秘密的上诉请求不能成立；福民公司聘用马某和刘某时知道其曾为正洋公司职工，并掌握该公司的经营信息，故其在尚无充分客户信息来源情况下成交大量外销业务，应具有注意义务，履行必要的审查职责。但福民公司对马某、刘某的行为未进行询问或审查，更未采取进一步措施制止，主观上存在过错。故福民公司对马某、刘某二人披露和使用正洋公司商业秘密的不正当竞争行为应当承担民事赔偿责任；关于侵权损失赔偿额，法院在综合考虑当时当地出口外销脱水蔬菜企业的一般经营状况、相关成本、费用及营业利润等情况，酌情予以确定；由于赔礼道歉的民事责任适用于加害人的行为侵害公民或法人的人格权，给受害人造成商誉、名誉损害的情形。现尚无证据证明福民公司的侵权行为已造成正洋公司名誉或者商业信誉受损，故福民公司可不必承担赔礼道歉的法律责任。
综上，最高院最后判决福民公司不得公开披露、扩散正洋公司的客户经营信息；并于判决生效十五日内赔偿正洋公司经济损失及合理费用94万余元。

五、律师点评
本案中，原告正洋公司在发现员工马某、刘某离职后将自己的商业秘密信息泄露给福民公司，即向公安机关报案，并以提起民事诉讼的方式追究马某、刘某以及福民公司的民事责任。那么，商业秘密侵权纠纷除了以民事、刑事诉讼或通过行政途径解决外，是否能以仲裁的方式解决呢？
根据《仲裁法》的有关规定可知，除婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷以及依法应由行政机关处理的行政争议不能以仲裁方式解决纠纷外，平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷都可以仲裁。由于商业秘密侵权纠纷不属于上述不能仲裁的情况，因此只要当事人自愿将与商业秘密有关的争议提交仲裁机构进行仲裁的，商业秘密侵权当然通过仲裁方式予以解决。
当事人自愿采用仲裁方式解决商业秘密纠纷的，可通过订立单独的仲裁协议，或在商业秘密保密协议、竞业禁止协议中订立仲裁条款的方式予以约定。仲裁协议可在争议发生前订立，也可在争议发生之后在当事人自愿协商的基础上订立。根据《仲裁法》第十六条第二款的规定：“仲裁协议应当具有下列内容：（一）请求仲裁的意思表示；（二）仲裁事项；（三）选定的仲裁委员会。”其中，请求仲裁的意思表示即指当事人明确表示愿意将与商业秘密有关的争议提交仲裁机构仲裁的意愿；仲裁事项则为当事人所提起的交由仲裁机构仲裁的争议事项的具体范围，如当事人一方违反保密约定、竞业禁止等事由给另一方造成损失等；而选定的仲裁委员会，则为当事人双方共同同意选择的依法成立的仲裁机构，该仲裁委员会的选定必须明确，若未明确选定，或名称上模糊、有争议，则很有可能使该仲裁协议无效。
由于仲裁是建立在当事人之间协议的基础之上，仲裁机关的管辖权并非是强制性的，且仲裁员也由当事人自己指定，因此比诉讼具有更大的灵活性。同时，由于仲裁一般以不公开审理为原则，且仲裁员、仲裁秘书都均负有保密义务，因此当事人的商业秘密不会因仲裁而泄密，具有极强的保密性。而在执行上，仲裁裁决与法院判决并无多大的差别，都具有法定的强制力，在一方当事人不执行生效的仲裁裁决时也可向法院申请强制执行。因此，商业秘密侵权纠纷的当事人可考虑开庭的便利程度、时间长短等因素，选择是否采取以仲裁来解决争议。但应注意到的是，仲裁是实行一裁终局制的，只有在发生法定情形时才可申请法院撤销仲裁协议，并且当事人一旦选择了仲裁，就不能再向法院提起诉讼了。


广东省深圳市人大常委会


深圳市第四届人民代表大会常务委员会公告

第八十一号

　　《深圳经济特区科技创新促进条例》经深圳市第四届人民代表大会常务委员会第二十次会议于2008年7月22日通过，现予公布，自2008年10月1日起施行。

深圳市人民代表大会常务委员会
二〇〇八年八月十九日

深圳经济特区科技创新促进条例

（2008年7月22日深圳市第四届人民代表大会常务委员会第二十次会议通过）

　　第一条 为了促进深圳经济特区（以下简称特区）科技创新活动，提高城市的核心竞争力，建设国家创新型城市，依据有关法律、行政法规的基本原则，结合特区实际，制定本条例。

　　第二条 建立以企业为主体、产学研相结合、保护知识产权的技术创新体系，以制度创新、机制创新推动区域创新体系建设，将自主创新作为城市发展的主导战略。

　　第三条 深圳市国民经济和社会发展规划、城市规划的编制和修订应当充分体现促进科技创新的基本要求，并将高新技术产业发展、科技基础设施建设、重大科技项目等作为规划的重要内容。

　　第四条 市人民政府（以下简称市政府）应当制定深圳市科学和技术发展规划（以下简称科技规划），报市人民代表大会常务委员会审查批准后组织实施。
　　科技规划应当包括科技创新发展战略、目标、投入、关键技术与重大专项、政策措施等内容。

　　第五条 市、区人民政府（以下简称市、区政府）应当定期向本级人民代表大会常务委员会报告科技创新发展、科技政策与法规执行、科技发展专项资金使用等情况。
　　市、区人民代表大会常务委员会应当加强对市、区政府实施科技法律、法规情况的监督检查。

　　第六条 市、区政府科技行政管理部门（以下简称市、区科技主管部门）是本行政区域内科技创新促进工作的主管部门。其他有关部门在各自职责范围内，负责相关的科技创新促进工作。

　　第七条 市、区政府应当探索建立适应自主创新需要的新型公共服务体系，组建战略研究、知识产权、技术转移、技术产权交易、情报信息等公共服务机构。
　　鼓励相关行业协会、中介机构等组织开展科技创新咨询、评估、经纪、行纪等服务。

　　第八条 合理利用境内外科技资源，促进科技交流与合作。
　　加强与香港特别行政区的科技合作，促进两地创新人才、设备、项目信息资源的交流，建立科技资源共享机制。

　　第九条 市、区政府应当加强科技创新型人才的培养和引进工作，为科技人才营造良好的工作、生活环境，建立、完善创新、创业的政策支持体系，吸引科技创新型人才到本市开展科技创新活动。
　　市、区政府应当制定促进人才培养的有效措施，拓宽人才培养渠道，加强创新型人才的后备队伍建设。
　　鼓励教育、培训机构开展创新型人才的继续教育和职业教育。
　　强化素质教育，加强开发少年儿童的创造性思维，支持青少年的科技创造活动。
　　鼓励、支持离退休人员的科技创新活动。

　　第十条 市、区政府应当建立财政对科技投入的稳定增长机制，引导和促进企业以及其他社会资金投入科技创新活动，推动全社会科技创新经费持续稳步增长。
　　市、区政府财政科技经费投入及其中的研发经费增长幅度应当与地方可支配财政收入的增长幅度相适应。逐步提高财政投入的研发经费占财政科技经费投入的比重。

　　第十一条 进一步整合市财政各类专项科技资金，设立科技发展的专项资金，分项管理，规范、统筹使用，提高科技经费的使用效率。

　　第十二条 科技发展专项资金的使用范围如下：
　　（一）科技创新理论、战略、路径与方法研究；
　　（二）基础研究、前沿技术研究、社会公益性技术研究；
　　（三）技术创新活动；
　　（四）新产品研制、高新技术成果转化；
　　（五）技术进步与技术改造；
　　（六）科技创新基础设施及重大项目建设；
　　（七）科技公共服务平台等科技条件平台建设；
　　（八）科技创新奖励；
　　（九）科学普及、科技交流与合作；
　　（十）知识产权资助；
　　（十一）与科技创新相关的其他活动。

　　第十三条 鼓励企业与高等院校、研究开发机构在本市的联合和协作。有下列情形之一的，科技发展专项资金给予配套资助：
　　（一）研究开发机构、高等院校建立或者与企业联合建立市级以上重点实验室的；
　　（二）取得国家、广东省科技计划项目与重大攻关项目立项的；
　　（三）本市企业采用委托研究、共同开发、产权共享等形式与香港特别行政区高等院校、法定机构研发合作的。

　　第十四条 建立和完善财政科技经费投入绩效评估机制。市科技主管部门应当会同有关部门制定科技项目评估标准，完善科技项目验收机制。
　　市政府有关部门应当依法加强对政府投入的科技经费使用情况的绩效监督。
　　市政府应当完善对财政科技经费使用的投诉处理机制和社会监督机制。

　　第十五条 建立政府财政科技经费投资或者资助建设的科技基础设施和科技条件平台资源共享机制，促进研究实验基地、大型科学仪器与设备、科技数据与文献、自然科技资源、信息网络资源等资源的整合和有效利用。
　　市科技主管部门应当会同有关部门按照本市经济社会发展和科技发展的需要，统筹规划，调整和设置本市公共技术研究开发机构平台。

　　第十六条 市政府可以发起或者参与设立创业投资基金，引导社会资金流向创业投资企业，引导创业投资企业投资于预期良好的科技项目或者属于鼓励发展范围的初创科技企业。

　　第十七条 市政府可以发起或者参与设立再担保机构，重点扶持担保机构对企业科技创新活动提供担保。
　　市政府可以建立政策性信用担保机构风险准备金制度，对于市政府设立的再担保机构为担保机构担保科技创新型企业提供再担保而发生的亏损，实行财政有限补偿担保代偿损失。

　　第十八条 市科技主管部门应当会同有关部门建立自主创新产品的评价标准和评价机制，并征求企业和社会的意见。每年公布本市自主创新产品目录，目录公布前应当公示，公示期限不少于十五个工作日。
　　政府采购、政府投资工程在同等条件下应当优先采购自主创新产品目录中的产品和服务；对符合国家规定、需要重点扶持且经科技、贸易工业行政主管部门认定，首次投放市场的自主创新产品，政府采购应当优先采购。
　　购买自主创新产品目录中的产品和服务的企业，在参与政府采购和承接政府投资工程时享有优先权。

　　第十九条 市政府应当对在科技创新活动中做出突出贡献的组织和个人予以表彰奖励。

　　第二十条 单位或者个人有下列行为之一的，五年内不得申请财政科技经费资助，市科技主管部门并应当向社会公布：
　　（一）在申请科技计划项目中提供虚假材料，骗取财政科技经费的；
　　（二）非法挪用、侵占财政科技经费的；
　　（三）阻挠或者故意规避政府有关部门依法对科技计划项目的监督、检查和验收，情节严重的。
　　有前款规定情形的单位的法定代表人、董事、主要股东、实际控制人以及个人设立或者控股的其他单位，在申请财政科技经费资助时，适用前款规定。

　　第二十一条 行政管理部门及其工作人员，有下列行为之一的，依法追究负责的主管人员和其他直接责任人员的行政或者刑事责任：
　　（一）未按规定发放或者故意拖延发放财政科技经费的；
　　（二）贪污、挪用财政科技经费的；
　　（三）政府采购中，在自主创新产品目录中的产品能够满足需要时，采购非自主创新产品的。
　　受行政管理部门委托的组织或者个人，在科技成果、科技项目评估、鉴定或者论证等工作中，做出虚假评估、鉴定或者泄露企业商业秘密的，除依法追究法律责任外，行政管理部门在五年内不得委托其从事科技成果、科技项目评估、鉴定或者论证等工作。

　　第二十二条 市政府或者有关部门应当自本条例实施之日起十个月内就本条例第九条、第十一条、第十六条、第十八条制定具体的实施办法。

　　第二十三条 本条例自2008年10月1日起施行。